一般情况下,对于借款人违反消极保证条款的补救问题,分为两种情况:一是借款人如果正在设定担保权益,那么贷款人可向法院申请发布禁令;二是借款人如果已经设定了担保权益,贷款人一般无权要求撤销,但可以要求贷款加速到期,或者停止向借款人继续贷款。如果其他债权人明知借款人有消极保证的义务却仍接受其担保权益的,贷款人还可向第三人提起侵权诉松。
在实践中,时常出现这样一个问题,即借款人在设立消极保证后,又将其财产设立了抵押,那么,消极保证债权人与抵押权人能否平等受偿借款人之财产呢?由于消极保证下贷款人无法要求借款人将拟作为抵押标的物提前公示,故消极保证的效力在很大程度上取决于借款人的诚信。如果借款人未将存在消极保证条款的事实告知抵押权人,尽管消极保证条款订立在先,也难以对抗善意的抵押权人,换言之,消极保证下债权人无法请求享有与抵押权人平等受偿权。反之,如果抵押权人确知在其抵押权设定之前已有消极保证条款存在,则抵押权人非善意,故消极保证债权人应有权请求与抵押权人就抵押标的物平等受偿。
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